證 交 法
一、發行市場
（一）證券市場
1、架構
（1）發行市場：公司發行有價證券，透過承銷商向投資大眾募集資金。è申請上市櫃公司應全數以現金增資發行新股，扣除員工承購後，全數委託承銷商公開銷售。
（2）流通市場
上市：證交所（集中市場）è競價。
上櫃：櫃買中心（店頭市場）è競價。
興櫃：櫃買中心（店頭市場）è議價。
（二）證交法
1、定位：不限§2所謂之有價證券之募集、發行、買賣，其他有關事項亦屬特別法。
2、基礎法理：（1）公開原則。（2）反詐欺。（3）強化公司治理。
（4）管理證券相關事業。（5）維護市場秩序。
3、受規範公司：§4股份有限公司è煜：§155操縱股價、§171民刑事責任，其他公司亦可作為行為主體，而負§155Ⅲ民事賠償責任，其負責人依§171、§179受刑事處罰。
4、§19本法所訂契約應以書面è採狹義：證交法或其命令所明文契約（因為不要式為原則）。
5、§21時效：
（1）知有受賠償之原因起2年：知悉時點，從寬解釋成實際知悉，主張在前，由賠償義務人舉證。
（2）募集、發行、買賣之日起5年：從寬解釋為程序完成時。
（三）主管機關
1、金管會：銀行局、證券期貨局、保險局、檢查局。
2、權限
（1）辦理涉外事務（§21-1）：互惠、保密、合作。
（2）核准前之文件調閱、檢查權（§38Ⅰ）：應刪除。已改採備查。
（3）發行後之文件調閱、檢查權（§38Ⅱ）：命發行人。
（4）隨時檢查權（§38-1）
得隨時指定專業人員檢查發行人、券商、其他關係人。
少數股東（3％＋1年）亦得申請主管機關檢查發行人（新增§38-1Ⅱ）。
（5）懲罰權
簽證會計師（§37Ⅲ）：財務報告簽證錯誤、疏漏è警告、停簽2年、撤銷簽證之核准。
發行公司（§39）。
（6）公資使用限制（§41）。
（7）核准權（公§156Ⅲ、§42）。
（8）申報生效（§22、40）。
（9）規則制定權。
3、有價證券發行之審查
（1）
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核准制 |
申報生效制 |
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意義 |
發行人除公開資訊外，其財務、業務須符合一定標準，經主管機關核准後，始得發行。 |
以公開原則的實現為基礎，發行人之財務、業務無須符合一定標準，但應依規定申報及公開資料，主管機關一定時間內未異議，即得發行。 |
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基本精神 |
實質審查 |
公開原則 |
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優點 |
投資人更有保障 |
手續簡便 |
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缺點 |
投資人生依賴心理 |
投資人風險高 |
（2）我國採申報生效制（§22Ⅰ），但我國仍保有許多實質審查之規定。EX.發行公司債之限制（公§247、249；§28-4）、公開發行優先權特別股之限制（公§269）、公開發行新股之限制（公§270）及募發準則中有許多退回或不予發行之規定。
（3）私募股票不適用申報生效制（§22Ⅱ）：僅須繳款後15日內，檢附書件，報請主管機關備查。
（四）有價證券
1、一般有價證券：表彰財產價值得為交易客體之證券。
（1）完全（設權）：權利因證券之作成而發生。EX.票據。
（2）不完全（證權）：權利與證券之作成無關。EX.股票（股東權在設立及發行新股時發生）。
※ 價款繳納憑證：證交法上之有價證券，但非一般有價證券。
2、證交法上之有價證券（§6）
（1）政府債券、公司股票、公司債券。
（2）主管機關核定：
外國公司股票、公司債、國債、受益憑證在我國發行、募集、買賣。
台灣存託憑證TDR：外國人委託存託機構，在我國發行，表彰其保管之外國有價證券。
warrant 認購權證：第三人發行。
çè認股權憑證：發行公司自己發行。è§6Ⅱ新股認購權利書
金融資產及不動產證券化之受益憑證。
（3）視為有價證券
新股認購權利證書：僅指股東之新股認購權，不含員工。
新股權利證書：盈餘轉增資（公§240）或公積撥充資本（公§241）時，交付新股票前，便利股東流通。
各有價證券之繳款憑證或證書。
無實體有價證券。
※ 股條：樣態眾多（故賴主張應實質判斷，不可一概而論），主要為
（1）中籤通知書：得繳納股款以取得股份的書面通知。èX。
（2）繳款書：中籤人繳納股款之憑據。èX。
3、投資契約（考題出現只出錢，不需經營努力，就可分享利潤，即在考投資契約）
（1）基於保護投資大眾觀點，通實均認我國§6規定不足，有擴大承認投資契約亦屬證交法上有價證券之必要。
（2）判斷標準（美）：金錢投資、共同投資某一事項、投資人期待獲利、投資人依他人努力即可獲利（賴：只需主要依他人努力，無需100％）。
（3）判斷標準（英）：購買者在購買後對該財產無絕對控制力。
4、 豁免證券：不受證交法公開發行規範之有價證券（§22Ⅰ）。è政府債券、經主管機關核定之其他有價證券。
豁免交易：受證交法公開發行規範之有價證券，但於某次公開發行時，例外不受證交法拘束。è私募有價證券（§22Ⅱ）。
（五）私募
1、意義：以不公開方式向特定人銷售有價證券。
2、特定人
（1）金融機構：銀行、票券、信託、保險、證券業及其他主管機關核准。
（2）符合主管機關所定條件（具專業及資力）之自然人、法人或基金。è不得逾35人。
（3）公司或其關係企業之董監、經理人。è不得逾35人。
3、行為限制：不得為一般性廣告或公開勸誘（§43-7Ⅰ），若違反è視為募集。
4、程序
（1）未公開公司：依公司法僅能洽特定人認購股份或私募公司債。
（2）公開公司（事後報備制）
私募普通公司債：董事會決議（§43-6Ⅲ）。è上限：淨值400％。（排除公§247）。
私募其他有價證券：董事會決議＋股東會特別決議（1/2×2/3）（不得以臨時動議提出）。
公開公司私募有價證券時，得全部給應募人認購，無須提撥一部分供強制分散股權（證§28-1）、限制上市買賣（§139Ⅱ）、原股東員工認購（公§267）。
提供資訊予§46-6Ⅰ：其餘者有一定管道知悉或得與公司協商。
公開資訊。
5、轉售限制：原則不得再行賣出。è違反轉讓無效。
（1）例外
金融機構轉讓予金融機構，且該有價證券未在流通市場買賣。
持有1年，且於第3年，依主管機關所定期間及數量轉讓予金融機構或特定自然人、法人、基金。
交付日起滿3年。
法律規定。è強制執行，但應限§43-6Ⅰ之人始得應買。
私人間直接受讓：限1單位內，且間隔3個月以上。
主管機關許可。
（2）上開轉讓限制，應於股票上（解釋上含所有實體有價證券）以明顯文字註記，並於交付文件中載明。
（3）滿3年後之私募上市上櫃有價證券，欲在流通市場買賣
取得證交所或櫃買中心的核准函。
向主管補辦公開發行。
（六）募集
1、意義（§7Ⅰ）：發起人於公司成立前或發行公司於發行前，對非特定人公開招募有價證券之行為。
2、效果：只要是募集，須先向主管機關申報生效後，才能進行募集及發行（§22）è違反發行人及負責人有刑責（§175）。
3、類型 發起人：募集設立，標的限股票。
發行公司：所有§6之有價證券。
4、判斷標準：對非特定人公開招募
（1）英美法：非以對象是否具有共通利益特徵，而係以其是否有無足夠資訊及保護必要性。
（2）我國修法後：不屬§43-6之私募，即屬募集。è對原股東、員工是否屬募集？X。除非其構成§46-6Ⅰ特定條件之自然人或公司董監、經理人。
5、證券持有人準用（§22Ⅲ）：其出售股票、公司債、價款繳納憑證、權利證書，而公開招募。
è其有價證券範圍小於§6，因為公開發行新股應依§22Ⅱ
※ 私募與募集
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私募 |
募集 |
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對象 |
特定人 |
非特定人 |
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人數限制 |
§46-6Ⅰ不得逾35人 |
X |
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生效 |
事後報備制 |
申報生效制 |
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程序 |
普通公司債：董事會特別決議 其他：股東會特別決議 |
董事會特別決議 |
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方式 |
不得為一般性廣告或公開勸誘 |
編製、交付公開說明書 |
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新股認購權 |
X（§43-6Ⅰ） |
ˇ。例外：行使認股權憑證、附認股權特別股、附認股權公司債。 |
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轉讓限制 |
原則受3年閉鎖期限制 |
X |
（七）發行
1、公司法上發行
（1）指股份/公司債權利形成之一連串行為：包含招募、認股、應募、繳款等。
（2）製作交付或以帳簿劃撥方式交付股票/公司債券。
（3）公開發行 行為：即對非特定人之公開招募（募集）。è有此行為即成為公開公司。
地位：依法律規定而強制公開或主動向主管機關辦理公開發行程序。
2、§8之發行：僅指「募集後」製作交付或以帳簿劃撥方式交付有價證券è過於狹隘，應刪除或擴張解釋。
3、依本法發行股票之公司＝公開發行公司。
公開發行與非公開發行＝募集與私募。
4、補辦公開發行：董事會決議向金管會申請（公§156Ⅲ）
（1）發起設立之公司，要募集有價證券時：採發起設立，故未曾辦過公開發行，故須先補辦公開發行，成為公開公司，始得募集。
（2）發起設立之公司，要上市櫃。
（3）滿3年後之私募上市上櫃有價證券，欲在流通市場買賣。
5、再次發行：有價證券持有人再為公開發售（公開招募說明書）其持有之有價證券。若原有價證券未辦理公開發行，須補辦公開發行，始得為之。
二、公開原則
（一）公開說明書
1、意義：發行人募集或出賣有價證券，向公眾提出之文書（有價證券「初次公開」時之核心文件）。（§13）è公開收購、再次發行、補辦公開發行時之公開說明書是否屬之？就§13之文義，僅指發行人，但依規範意旨及保護投資人立場，應納入。
2、編製義務：募集（§30Ⅰ）、申請上市（櫃）買賣、公開收購（§43-4）。çè私募X。
3、簽章
（1）過半數董事及總經理或籌備處代表人。
（2）證券承銷商及其負責人、會計師、律師等。
（3）公司最新狀況，縱未經會計師查核確定（重在財報數字之正確），仍有揭露義務（重在是否足以影響利害關係人之判斷）。
4、 交付義務人 發行人：ˇ（§13）。
證券承銷商：ˇ（§79）。條文雖僅曰代理，但學者均認有。
交付對象：認股人或應募人。
5、虛偽不實（§32）
（1）民事責任
請求權人：善意相對人得請求賠償義務人與公司負連帶賠償責任。
A.相對人 狹義：直接向發行人或承銷商購取之人。
ˇ 廣義（實）：及於所有在市場上信賴公開說明書而買賣之人。
B.看不懂或未看之人可主張？ 實：X。
ˇ 學：ˇ。避免故意使用晦澀術語。
賠償義務人（除發行人外，均採推定過失）
發行人：無過失責任。無法舉證免責。
發行人之負責人（不含監察人）：推定過失
未經簽證部分：已盡相當注意＋正當理由確信真實。
己經簽證部分：正當理由確信真實。
簽章之發行人職員：推定過失＋免責事由同上。
證券承銷商：推定過失＋免責事由同上。
簽章之會計師、律師等專業人員：推定過失。經合理調查＋正當理由確信真實。
（2）刑事責任
專業人員：§174Ⅱ。
其餘：§174Ⅰ
（二）繼續公開
公開原則：為保護投資人，使其獲得正確及最新資訊。美國大法官Brandies「陽光是最好的防腐劑，燈光是最有效率的警察」。
1、初次公開：公開說明書。
2、繼續公開
（1）財報（§36Ⅰ）
年度財報：會計年度終了後3個月內。è須會計師查核簽證＋董事會通過＋監察人承認（或審計委員會同意，且不得由董事會推翻審計委員會否定決議）。
半年報（修法後改為第2季季報）：每半會計年度終了後2個月內（同為每季終了後45日內）。è修法後第2季報應否經審計委員會同意？（管見）
肯定：§14-5仍有半年報規定，即相當於修法後之第2季季報。
ˇ 否定：審計委員會係取代監察人之職權，第二季季報既已無須監察人承認，自應與其他季報同，審計委員會同意。
季報：第1季、第3季終了後1個月（修法後為45日）內。
每月財務狀況：每月10日前。
（2）年報：股東常會分送股東。
（3）重大影響事項：下列事實發生之日起2日內公告並向主管機關申報
股東常會承認與向主管機關申報之年度財報不一致。
發生對股東權益或證券價格有重大影響之事項EX.董事長、總經理或1/3以上董事變動；變更簽證會計師；訴訟；策略聯盟等。
（三）資訊不實è不含公開說明書（依§32）
1、會計師行政責任
（1）財報簽證錯誤或疏漏
警告、停簽2年、撤銷簽證核准（§37Ⅲ）è行政處分（有裁量權）。
會計師懲戒：罰鍰、警告、停業、除名è覆審（相當於訴願決定）
（2）出具虛偽不實報告或應敘明未敘明：停簽，無裁量權（§174Ⅴ）è行政處分。
2、民事責任（§20-1）（95年新增）
（1）要件
主體：發行人及其負責人、簽章員工、簽證會計師（無券商）。
客體：§36Ⅰ之財報或財務業務文件。
行為：內容虛偽或隱匿之情事。
請求權人：有價證券之善意取得人、出賣人或持有人。
A.持有人：修法後買進持有，但不含不實資訊揭露後買進及揭露前買進之經營階層之人。
B.委託證券商以行紀名義買進或賣出之人，視為取得人或出賣人。
（2）責任態樣及免責事由（§20-1）
發行人及其董事長、總經理：無過失責任，且無免責事由。
發行人其他負責人（如董事、監察人）及簽章員工
A.推定過失＋比例責任。
B.免責事由：已盡相當注意＋正當理由確信無虛偽或隱匿情事。
簽證會計師
A.過失＋比例責任。
B.免責事由：已善盡專業上之注意義務。
C.求償時得聲請法院調閱底稿。è湮滅變造（§174Ⅰ）
3、刑事責任（財報、財務業務文件不實）
（1）發行人è依§179處罰為行為之負責人。
§171Ⅰ（93年增）：刑責較重。
§174Ⅰ：刑責較輕。
è上二條文如何競合 均適用重罪：符合修法重懲意旨。
ˇ 最高：公開說明書不實記載時，適用輕罪。
（2）簽章之經理人或主辦會計：§174Ⅰ。被發現前，得更正報向主管機關報告而減輕免刑。
（3）律師、會計師：§174Ⅱ、§174Ⅰ。
（四）內部人持股申報、轉讓限制
1、內部人（§22-2）
（1）董監、經理人、10％大股東。
（2）受益持有人：配偶、未成年子女、利用他人名義持有（即人頭）。
（3）政府、法人股東依公§27Ⅰ
法人本身當選為董監：指派自然人為代表人，該自然人及其配偶、未成年子女、利用他人名義持有，亦屬之。
法人指派代表人當選為董監：政府、法人之持股亦有適用。
2、持股申報（§25）：董監、經理人、10％大股東，每月5日前向公司申報，公司每月15日前向主管機關申報。
3、轉讓限制（事前申報制）（§22-2）
（1）轉讓與非特定人：經主管機關核准或自申報主管機關生效日後。è屬「再次發行」。
（2）於流通市場買賣
持有6個月以上：自取得內部人身分起算。
每日轉讓數額限制，且申報日起3日後始得交易（未逾1萬股免申報）。
（3）轉讓與特定人
申報日起3日內轉讓。
依此方式受讓股票者，在1年內欲再轉讓，仍限此3種方式。
對象：符合主管機關所定條件之特定人（含公開收購人）。
4、設質
（1）應即通知公司，5日內申報並公告。
（2）設質不等同轉讓，故無須事前申報，但質權人行使質權致股權變動，仍依§22-2申報。
5、違反效果：處罰鍰。
（五）短線交易與歸入權（§157）
1、意義：公司內部人在6個月內買賣公司股票獲利，公司得主張歸入權。
2、要件
（1）內部人
同§22-2之內部人。
內部人身分指何時具備
一端說（早實）：買進或賣出任一時點具有身分即屬之。
二端說（近實）：買進及賣出兩個時點均具有身分方屬之。
ˇ 區分說（學） 董監、經理人：一端說。è避免其獲利後辭職規避。
大股東：兩端說è規範基礎在股權比例。
政府法人依§27Ⅰ時：歸入權之行使，各自計算。
（2）6個月內：未上市上櫃時取得或賣出，而賣出或買進時已上市上櫃：ˇ。
（3）取得、買進或賣出
繼承：早實ˇ；近實X。
特別股：ˇ。（管：亦有不當獲利可能）。
員工認股權憑證：行使認股權時ˇ。
（4）公司股票或具股權性質之有價證券（EX.可轉換或附認股權公司債、認股權憑證、TDR）
3、歸入權
（1）利益之計算（最高賣價減最低賣價法è為懲罰、嚇阻，故不問內部人是否實際獲利）
價差 種類相同：最高賣價－最低買價，次高－次低，依序計算，虧損不計入（如該筆交易前後6個月再有買賣發生，再行配對）。
種類不同：以普通股買賣價格及可轉換股數為計算標準。
股息：應加計。
法定利息：應加計最後一筆交易日前或獲得股息之日起，至交付公司時之法定利息。
手續費及證交稅：得扣除。
（2）請求權人：公司。
由董事會或監察人代表公司主張。
30日不主張 股東得代位行使。è無公§214之適用（任何股東，且無持有時間限制）。
董監負連帶賠償之責。
（3）時效：自獲得利益之日起2年內。
實：自6個月期間的最後一筆交易日起算。
ˇ 學：應以每筆配對交易分別計算。
（4）股東會決議拋棄è決議無效。具固有權、共益權性質。
（5）公司與內部人和解？若有正當程序，可例外許可。
三、流通市場
（一）上市、上櫃、興櫃
上市＝集中市場＝證交所（為股份有限公司）買賣
上櫃＝店頭市場＝櫃買中心（為財團法人）買賣＝證券商營業所買賣
1、上市：公開發行的有價證券，獲准在集中市場掛牌買賣。
（1）任意上市（§139）：證交法原則採任意上市，尊重公司意願。惟應具備上市資格：設立登記滿3年、實質資本達6億、一定獲利能力、股權分散。
（2）當然上市（§139Ⅱ）：已上市公司，再發行新股，新股股票於向股東交付之日起上市。
（3）上市程序：公開發行è券商輔導è興櫃（向櫃買中心）è申請上市（向證交所）è向金管會備查è掛牌上市。
è修法後上市及終止上市之實質審查權均回歸證交所，故本由金管會核准均改為備查。
（4）打入全額交割股：委買時須繳交全額價金，委買時須交付擬出售股票。
（5）停止買賣（停止上市）：暫停個別公司的有價證券在集中市場的交易行為。EX.§156
（6）下市（終止上市）：對上市有價證券永久停止其交易。
自願下市（§145）
A.董事會或股東會決議（持股達2/3以上）。
B.同意董事（不含獨立董事）負連帶收購股票責任。
C.證交所董事會同意。
D.報請金管會備查。
強制下市：證交所（§144）、金管會（§148）
2、上櫃：公開發行的有價證券，獲准在店頭市場掛牌買賣。
（1）上櫃資格：實收資本5000萬、設立登記滿2年、一定獲利能力、股權分散、2家券商書面推薦、興櫃交易滿6個月、無實體發行等。
（2）上櫃程序、全額交割、停止買賣、終止上櫃等均類似上市。
3、興櫃：讓未上市上櫃股票亦有一可備信賴之交易平台è仍採議價制。
4、場外交易禁止（§150）：
（1）限集中市場。
（2）例外：
政府債券。
基於法律規定：繼承、強制執行、法院判決等。
私人間之直接受讓：不超過一個成交單位。相隔不少於3個月。
其他。
（3）取締規定，交易行為本身仍有效。
（4）學批：應刪除。表面係保護透明公開市場，實際上卻是確保證交所及券商的獲取手續費。
（二）融資、融券
1、意義：證券金融業或證券商對客戶融通資金或證券。
2、債權保障制度
（1）融資：買進證券成為擔保品＋融資自備款è應維持債權的120％（維持保證金）。
（2）融券：賣出金額成為擔保品＋融券保證金è應維持債權的120％（維持保證金）。
3、雙軌制：即證券金融業或證券商均可經營。
4、法律關係
（1）融資融券契約：定型化契約、諾成消費借貸。
（2）擔保品
性質：權利質權或附解除條件之擔保信託。
未於規定期限內處分 實：是否處分屬券商權利而非義務。
ˇ 照：若恣意不為處分，應負損害賠償之責。
5、法律責任
（1）刑事：未經許可辦理融資融券、違反融資融券標準。
（2）民事：消費借貸ˇ有效說、無效說。
（三）庫藏股
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§167-1 |
證交§28-2 |
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適用主體 |
未上市上櫃之公開公司 未公開公司 |
上市上櫃公司 |
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庫藏理由 |
為轉讓與員工 |
為轉讓與員工、股權轉換之用、維護公司信用及股東權益（護盤條款） |
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數量限制 |
已發行股份總數5％ |
已發行股份總數10％ |
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買回總金額 |
保留盈餘＋已實現之資本公積 |
保留盈餘＋發行股份溢價＋已實現之資本公積 |
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處理期限 |
3年，若超過視為未發行 |
§28Ⅰ：3年，若超過視為未發行 §28Ⅰ：6個月內辦理變更登記 |
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股東權益 |
不得享有 |
不得享有 |
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決定程序 |
董事會特別決議 |
董事會特別決議＋執行狀況報告股東會 |
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買回管道 |
不限 |
集中、店頭市場、公開收購 |
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關係人出賣 |
不限 |
自集中或店頭市場買回期間，關係人不得賣出 |
（四）公開收購
1、意義：擬參與或控制公司經營權之人，不經由集中或店頭市場，而對不特定人以公告、廣告、廣電等方式，為公開要約購買有價證券。
2、方式：向主管機關申報並公告後，始得為之。例外：
（1）預計收購＋自己及關係人持有＜5％
（2）自己持股＞50％
3、強制公開收購（§43-1Ⅲ）：自己或與他人共同預定於50日內取得20％以上。
（1）例外（較重要者）
依§22-2Ⅰ取得股份。è內部人出賣予公開收購人（屬特定人）時，不適用強制公開收購。。
依公§156Ⅵ或企併法為股份交換。
（2）立法目的
穩定股價。
保護小股東，分享「控制權溢價」（為取得控制權，常會支付額外對價）。
經營權變動時，股東可適時出脫持股。
4、保障應買人權利
（1）收購條件一致，且不得調降收購價格、數量、期間。
è違反損賠：（最高收購價－公開收購價格）×應募股數
（2）收購管道限制：公開收購期間不得再以他法取得有價證券。
è違反損賠：（另行購買價－公開收購價格）×應募股數
（3）公開收購期間得時以書面撤銷其應賣。
5、公開收購說明書
（1）除依§28-2買回公司股份外，應於應賣人請求或交存有價證券時，交付公開收購說明書。
（2）準用§31Ⅱ：未交付時負損賠責任。
（3）準用§32（公開說明書不實）：有虛偽不實記載（無簽章職員及承銷商）。
公開收購人：無過失責任。無法舉證免責。
公開收購人之負責人（不含監察人）：推定過失
未經簽證部分：已盡相當注意＋正當理由確信真實。
已經簽證部分：正當理由確信真實。
簽章職員、承銷商：公開收購時無此類。
簽章之會計師、律師等專業人員：推定過失。經合理調查＋正當理由確信真實。
6、停止公開收購
（1）原則：不得停止。例外：並經主管機關許可
收購公司財務業務發生重大變化。
公開收購人死亡、破產、重整、受監護或輔助宣告。
其他。
（2）停止公開收購或未達預定數量：1年內對同公司不得再公開收購。
7、召開臨時股東會：公開收購後持股逾50％，得請求董事會召開臨時股東會，不受公§173Ⅰ（1年＋3％）之限制。董事會不召開，得經主管機關許可，自行召集（公§173Ⅱ）。
四、公司治理
（一）公司治理模式
1、公司監控制度
大陸法系 經營者：董事會（決策與執行合一）。
（雙軌制） 監督者 專責機關：監察人。
其他：股東會、少數股東。
英美法系 董事會：僅為決策機關。其下設有委員會，由獨立董事擔任。
（單軌制） 審計委員會：會計核對。
提名委員會：提名董事。
酬薪委員會：決定報酬。
經理人：執行機關，受董事會監督。
2、現行公司法與證交法下架構
（1）非公開公司 仍為雙軌制（董事會、監察人）。
自由設立獨立董事：無法定位及權限，且不得侵害法定機關職權。
自由設置各種委員會：無法定位及權限，且不得侵害法定機關職權。
（2）公開公司自願以章程或受主管機關要求，設置獨立董事。
仍為雙軌制。
獨立董事 資格：專業性（§14-2Ⅱ）、獨立性（§14-2Ⅲ）。
人數：2人以上不得少於董事席次1/5。
權限：重大議案得表示反對或保留意見，但並無否決權。
選任：依§192-1董事提名制度選出（實）（候選人制）。
缺位：全部缺位時，應即補選。
特殊：不適用§197轉讓股份當然解任規定。
（3）公開公司自願以章程或受主管機關要求，設置審計委員會。
為單軌制：僅有董事會，無監察人。
審計委員會：由獨立董事組成，取代監察人。
特殊權限：審查公司重大事項。
絕對：審核年度財務報告與半年度財務報告（證§14-5Ⅰ）。
相對：證§14-5Ⅰ~。 原則：審計委員會同意è董事會決議。
例外：審計委員會不同意è全體董事2/3以上同意。
（二）董監獨立性之確保（§26-3）
1、公開公司董事至少5人，監察人至少2人。
2、政府法人股東，不得由其代表人同時當選公開公司之董監（排除公§27Ⅱ）。
è僅禁止不得同時當選董監，仍可僅當選董事數人或監察人數人。
3、配偶、二親等內親屬 董事間：過半無此身分關係。
監察人間或與董事間：至少1人無此關係。
è違反時，票低者當選失效、當然解任，董事優先。
4、董事缺額
|
|
非獨立董事§26-3Ⅶ |
獨立董事缺額§14-2Ⅴ |
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下次股東會補選 |
達章定1/3 |
有缺額 |
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60日內召開臨時股東會選 |
不足5人 |
全部獨立董事均解任 |
（三）公司內部規範
1、內部控制制度（§14-1）
（1）主體：公開公司、證交所、券商、§18之事業（證券金融、集保、證券服務）
（2）應於每年會計年度終了後4個月內，向主管機關申報內部控制聲明書（經理人提出，董事會通過）。
（3）包含下列檢查機制
內部稽核單位：主管由董事會選任。
公司自訂檢查程序：於年報及公開說明書中揭露。
會計師專案檢查。
2、董事會議事規範（§26-3Ⅷ）
（1）每季至少召開一次。
（2）在公司所在地及辦公時間或其他適合時間地點便於出席。
（3）§14-3董事會決議事項，獨立董事應親自出席或委託他獨立董事代理。
（4）獨立董事保留、反對意見及未經審計委員會通過，應於議事紀錄載明，並於資訊申報網站公告。
3、重大財務業務行為規範（§36-1）：處分資產、衍生性商品、貸與他人、背書、保證、揭露財務預測之處理程序。
（四）薪資報酬委員會
1、上市、上櫃公司即有適用，不論採單軌或雙軌制。
2、董事會委任3人組成，任期與董事會同，成員異動應於2日內公告於公開資訊觀測站。
3、成員獨立性、專業性要求，故有緩衝條款，實施3年內，得有1/3以下不具備，但不得任召集人或主席。
4、就薪資報酬提出建議，送董事會。監察人部分限章程或股東會決議授權，始可送董事會。
5、不採納委員會建議，應由全體董事2/3以上出席，出席過半數同意。
6、每年召開2次 無獨立董事：全體成員互推一人為召集人及主席。
有獨立董事：應有獨立董事參與並推舉獨立董事一人為召集人及主席。
7、決議程序：全體1/2以上同意。得由主席徵詢無議者，視為通過。
8、薪資報酬採多元見解：含股票選擇權及其他具有實質奬勵之措施。
（五）獨立董事
1、強置設立標準：金融業或實收資本100億以上之上市櫃公司。
2、人數：2人以上不得少於董事席次1/5。設有常務董事者，應有1人且不得少於1/5。
3、資格
（1）專業性（§14-2Ⅱ）、獨立性（§14-2Ⅲ）。
（2）持股限制：
本人及其配偶、未成年子女或以他人名義持有1％以上或前10名之自然人股東。
不適用公§197Ⅰ、Ⅲ轉讓持股過半，當然解任之規定。
（3）兼職限制
兼任他公司獨立董事：最多3家（本身不計入）。
但金控公司可兼任其100％持股子公司1家而不計入。超過仍須計入。
4、選舉方式
（1）應採候選人提名制度，並載明於章程。
（2）一人公司由該一人股東指派。
（3）獨立與非獨立董事應一併進行選舉，分別計算當選名額。
（4）有設置審計委員會者，獨立董事應有一人具備會計或財務專長。
（5）只有由自然人擔任，不得為政府、法人或其代表人當選。
5、補選 有缺額：於下次股東會補選。
全部解任：於60日內召開臨時股東會選補選。
6、職權（§14-3）：下列事項得表明反對或保留意見。
（1）訂定修正內部控制制度、重大財務業務行為規範。
（2）涉及董監自身利害關係。
（3）重大財務業務行為。
（4）募集、發行、私募具股權性質之有價證券。
（5）簽證會計師之委任、解任、報酬。
（6）會計、財務、內部稽核主管之任免。
（四）審計委員會
1、條文採自願設置，但主管機關透過函釋將符合條件者，解釋為視為自願設置。
2、成員：由全體獨立董事組成，人數不得少於3人，至少一人具備會計或財務專長。
3、職權
（1）§14-5Ⅰ：全體1/2以上同意提交董事會決議。è事由幾乎等同獨立董事之職權。
僅多出：
內部控制制度有效性之考核。
年度及半年度財務報告。è不得以董事會全體2/3以上同意為之。
（2）取得代監察人之職權。
4、學批：審計委員會同時兼具業務執行權與監督權，難期發揮監督功能。
（五）委託書管理
1、表決權行使方法：委託書代理＞書面、電子行使表決權＞股東親自出席（考量現實股務作業）。
2、徵求（代理人限股東）：以公告、廣告、電話等方式，取得委託書。è徵求人主動要求。
（1）徵求委託書之書面及廣告應載明
各議案逐項為贊成與否之明確表示，有利害關係應說明。
有選任董監時，應載明 擬支持之被選舉人。
徵求人或委託股東自身持股之支持對象。
（2）不得於徵求場所為徵求委託書。
（3）徵求人資格
一般徵求：親自徵求，代理股數仍受公司法3％之限制。
無改選董監：5萬股以上之股東。
有改選董監 金融、銀行、保險公司（金銀保）：1年＋80萬股或0.2％。
其他公司：6個月＋80萬股或0.2％（但不低於10萬股）。
委託徵求：委託信託事業或股務代理機構，其代理股數不受限制。
無改選董監：1年＋10％。
有改選董監 金銀保：1年＋12％。
其他公司：1年＋10％（支持獨立董事隆至8％）。
※ 委託徵求之股東至少一人須為董監被選舉人。è例外：支持獨立董事。
3、非屬徵求（代理人不限股東）：受股東主動委託而取得委託書è代理人被動受股東委託。
（1）一般受託代理人（受3人以上委託）
受託人數不得逾30人。
應載明非為自己或他人徵求取得委託書。
不得超過本身持股4倍或3％。
（2）公司委託之股務代理機構
限無改選董監。
不得接受股東全權委託。
4、委託書取得限制：不得價購委託書。發放之紀念品每屆以一個為限。
五、維護市場秩序
（一）內線交易
1、處罰理論基礎（公開，否則戒絕交易、資訊平等理論）
（1）基本立場
市場論：重在維護投資人信心，維持市場健全發展è不限內部人。
關係論：重在內部人違反受託義務，保障公司及股東權益è限內部人。
（2）各派理論
資訊平等理論：任何人均應遵守「公布消息，否則禁止買賣」的規則。規範對象不限內部人。è市場論。
受任人義務理論（信賴關係理論）：只有內部人方有揭露消息的義務。è關係論。
私取理論：如違背對「消息來源」之忠誠信賴義務（EX.受僱人），即構成內線交易。
è本質為關係論，但有市場論色彩。
消息傳遞理論：告知消息人，若為私利，推定違背受任人義務。
消息受領人，若明知或可得而知告知消息人違背受任人義務è內線交易
2、證交法規定§157-1（刑事責任§171）
（1）主體
|
董監、經理人 |
其配偶、未成人子女、利用他人名義持有亦屬之（受益所有人） |
喪失身分未滿6個月仍適用（均屬內部人） |
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政府、法人董監指派之自然人 |
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10％大股東 |
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基於職業或控制關係獲悉消息之人 |
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從上列之人獲悉消息之人（屬消息受領人） |
||
內部人
A.法人股東當選董監：法人ˇ；指派代表ˇ；法人本身之董監X。
B.董事知悉，其受益所有人買賣，應視受益所有人是否自董事知悉內線消息，惟學者主張應採推定，即若受益有人主張宋知悉，應由其負舉證之責。
C.發行公司本身：X。但宜修法明文禁止。
基於職業或控制關係而獲悉消息之人
A.職業關係：律師、會計師、公務員、證交所人員、券商人員等。è私取理論。
B.控制關係：EX.持股雖未達10％，但已實際控制公司、控制公司及其負責人。
消息受領人
A.內部人違反受任人義務而洩密è限故意，不包括重大過失。
B.消息受領人明知或可得而知內部人違反受任人義務。
C.內部人為個人利益而傳遞消息。è不限金錢上利益。
D.是否包括間接受領人 否定：輾轉傳遞，關係已薄弱。
ˇ 肯定：為維護市場公平性。
E. 民事責任：消息受領人與消息告知人負連帶賠償責任（不論本身是否有買賣股票）。
刑事責任：除非構成共同正犯，否則未買賣股票者，不構成。
（2）客體
只適用流通市場，僅限上市、上櫃、興櫃之有價證券。è學批：不合理，為規範漏洞。
A.排除發行市場：初次上市上櫃、現金增資、私募股票X。
B.排除未上市上櫃之有價證券。
股票及具股權性質之有價證券：限制買入及賣出。轉換公司債ˇ；政府公債X。
不具股權性質之公司債：僅限制賣出。
（3）內線消息：有重大影響其股票價格之消息。
è判斷標準：公開消息後，合理投資人是否很可能會重大改變其投資決定。
政府措施：ˇ。§157-1修正理由指出抱括「公共政策」。
產品大漲，調高財測 否定：係因市場缺貨，為市場所周知。
ˇ 肯定：市場變化與公司營運密切關聯，如足以影響公司營運即屬之。
被告抗辯未因此獲利 否定：須利多消息買進、利空賣出始構成。
ˇ 肯定 實：即成犯非結果犯，主觀有無獲利意圖不論。
學：採否定，使法院須判斷消息為利多或利空，增加適用困難，且條文無反向操作的豁免規定。
（4）消息何時成立、獲悉、公開
成立 實：內線消息辦法明定成立（如簽約日、成交日）後之買賣行為始成罪。
ˇ 學：應視個案影響程度，彈性認定。
獲悉 利用說：除知悉外，尚須利用該內線消息。
ˇ 獲悉說：只要實際知悉，無須利用該內線消息（99修法「實際知悉」）。
公開
A.內線消息公開（規範對象為內部人、應公開範圍較大）
≠§36對股東權益或股價有重大影響事項之公開（規範對象為公司、應公開範圍較小）。
B.公開方式 公司輸入公開資訊觀測站。
證交所基本市況報導網站中公告。
櫃買中心基本市況報導網站中公告。
二家以上每日於全國發行報紙之非地方性版面、全國性電視新聞或前開媒
體所發行之電子報報導。
（3）行為：實際知悉內線消息，在該消息確定後，未公開前或公開後18小時內，以自己或他人名義買賣有價證券。
沈澱期：公開後18小時。
董監持股不足，金管會發函要求補足，其獲悉內線消息後，始買進股票？
≒為清償債務而出售股票、金融機構行使質權而出售股票（均應採肯定說）。
否：陷於左右危難，故不起訴。
ˇ 肯：可於買進前，公開消息。
3、民事責任：損害賠償
（1）請求權人：當日善意從事相反買賣之人。
（2）賠償金額：買入或賣出價格－消息公開後10個營業日收盤平均價格。可提高至3倍。
（3）消息受領人與提供消息者負連帶賠償責任。但消息提供者，有正當理由相信消息已公開者，不負賠償之責。
（二）操縱市場（§155）：集中或店頭均適用
1、違約交割
（1）委託買賣或申報買賣：主體包括投資人及券商。
（2）須足以響交易秩序：具體危險犯。
（3）限惡意不履行交割義務：以危約金額高低判斷。
çè§43Ⅰ不履行交割罪（§175）（學批：此乃單純債務不履行應除罪化）。
2、相對委託：意圖抬高或壓低價格，而與他人通謀，互為買賣。
（1）通謀：不等同民法之通謀，只要互為謀議，真實交易亦可。
（2）約定價格：無須等同實際成交價。
（3）同時：同一日即可，無庸限定相同時間。
（4）委買與委賣之數量不同亦可。
3、連續交易（炒股）：意圖操縱價格，連續以高價買進或低價賣出。
（1）有無獲利在所不問。
（2）抗辯係為取得經營權？仍可構成。
（3）抗辯只讓股價維持一定價格（即平盤）？仍可構成，該跌未跌，就是拉抬股價。縱採否定，亦另構成概括條款。
（4）實：須每日以高或低於均價買進，有中斷即不屬之。
è學批：過於嚴格，只要大部分即可。
（5）所謂高價或低價，指特定時間內之相對高低價，無庸達歷年最高價。
4、沖洗買賣：意圖造成交易活絡假象，而自己與自己買賣。
5、散布流言或不實資料
本款：有影響價格之意圖、僅適用於流通市場。
§174Ⅰ依不實資料作投資上判斷，而以報刊、廣播等方式表示：無意圖、適用於發行及流通市場。
è兩者競合：想像競合，從§155。
6、概括條款：直接或間接影響價格之操縱行為。
（1）不限特定股票，包括影響多種股票、類股、市場。
（2）EX.投資公司推薦明牌、股友社連絡會員配合炒股（賴：若騙會員買進，應屬連續交易之間接正犯）。
7、民事責任：請求權人為善意買進或賣出而受有損害之人。
8、刑事責任：§171Ⅰ。其中相對委託、連續交易、沖洗買賣、沖洗買賣、散布流言或不實資料，均有詐欺性質，須注意是否構成§20。
（三）證券詐欺（§20Ⅰ、§171Ⅰ）
1、意義
ˇ 狹義：違反§20Ⅰ。
廣義：除違反§20Ⅰ外，包括財報不實（§20Ⅱè§20-1）、公開說明書不實（§32Ⅱ）（公開收購說明書準用）、違反繼續公開義務、散布流言、不實資料的操縱市場。
2、有價證券：包括公開、未公開，甚至外國公司只要其股票在國內買賣亦屬之。
3、募集、發行、私募或買賣：除集中、店頭市場外，面對面交易、公開收購均屬之。
4、是否包含重大過失？ˇ 多：X。虛偽詐欺之本質，且避免課予過重責任，不利資本市場。
少：ˇ。
5、請求權人：善意取得人或出賣人。
6、賠償義務人：不以發行人為限。及於證券交易相對人以外之第三人。
7、因果關係（不限狹義證券詐欺，廣行證券詐欺亦有此問題）
（1）交易因果關係：原告因被告之詐欺行為，而作成買賣證券之決定。
欺騙市場理論：假設效率市場，則詐欺行為必然會使股價變動è故只要符合具備效率市場要件，即推定有交易因果關係。
欺騙製造市場理論：透過詐欺行為，使不具市場性之證券得以在市場出售。è故發行市場縱不具效率市場要件，只要原告能證明真實資訊揭露證券即無市場性，即可推定交易因果關係。
真實市場抗辯：如後續公布了真實資訊，即可認證券價格已獲匡正。è被告若證明真實資訊已進入市場，並扭轉原先不實資訊的錯誤印象，即可抗辯之後買賣證券者，不具交易因果關係。
※ 實務：採「欺騙市場理論」，即透過民訴§277但書「顯失公平」，推定有交易因果關係，而應由被告舉反證推翻。
è學批：未論證是否符合效率市場。
未區分交易因果與損失因果。
僅適用於公司負責人及職員，不包含會計師（投資看不懂財報或不看財報）。
（2）損失因果關係：原告應證明其買賣證券的損失，因詐欺行為所造成。
ˇ 寬鬆標準：原告僅須證明損失結果即可。è故股價下跌ˇ，但非唯一證明方法。
嚴格標準：原告須證明不實資訊係損失之直接原因。
8、損害賠償範圍
（1）僅考量「所受損害」，未提及「所失利益」。
（2）我國損害計算方式
毛損益法：不論差額係不實資訊或其他市場因素所造成，被告均應賠償。è不等於懲罰性賠償，仍僅為計算方式。
淨損益法：被告僅賠償不失資訊所造成之損失。
真實價格法：真實價額作為基準。
指數比較法：同類型股票之跌幅作為基準。
（3）美國損害計算方式（原告購買與下列價格之差額）
起訴時系爭有價證券之價值。
起訴前已出售者，其出售價格。
起訴後，判決前，售出系爭有價證券者，賣價若高於起訴時，依實際賣價。
9、§20Ⅰè§20Ⅲ、Ⅳ與§20Ⅱè§20-1之關係
實：吸收說，均屬§20Ⅰ。（修法前見解，新增§20-1後，應不採）
ˇ 賴 不實資訊：§20Ⅱ。
持不實資訊進而發行、募集、買賣者：§20Ⅰ。
曾 §20Ⅰ：客觀要件較寬，故主觀上應有使人陷於錯誤之意圖。
§20Ⅱ：客觀要件較嚴，故主觀上推定故意。
10、刑事責任：§171Ⅰ。
（四）掏空公司
1、非常規交易（§171Ⅰ）：董監、經理人、受僱人，使公司為不利益交易且不合營業常規，致公司遭受重大損害。
（1）學批：應包含大股東è現行法下只能依刑§31成立共犯。
（2）控制公司使從屬公司為不合常規交易，從屬公司負責人如未積極向控制公司（公§369-4Ⅰ）及其負責人（公§369-4Ⅱ）或他從屬公司（公§369-5）請求賠償，即構成本款。
2、特殊侵占或背信（§171Ⅰ）：董監、經理人背信、侵占。（無受僱人，僅能成立共犯）。
è修法後須公司損害達500萬元方屬之，未達500萬元回歸刑法。
3、違法貸款、物保、保證、背書（§174Ⅰ）：董事（不含監察人）、經理人、受僱人，違反法令、章程、董事會授權範圍，為貸款、物保、保證、背書，致公司受重大損害。
（1）事前防範機制 獨立董事：表達意見（§14-5）。
審計委員會者：全體1/2以上同意（§14-3）。
（2）本款與§171Ⅰ背信之競合：吸收關係，論較重之§171Ⅰ背信。
4、民事救濟：公司有撤銷權（§174-1）。
（1）行使要件
無償行為：有害公司權利。
A.視為無償行為：與其配偶、直系親屬、同居親屬、家長、家屬所為財產處分行為。
B.推定無償行為：與其他人所為財產處分行為。
有償行為：行為時明知有害公司權利，且受益人於受益時亦知。
（2）回復原狀：得並聲請受益人或轉得人（轉得時知有撤銷原因）回復原狀。
（3）除斥期間：知悉1年；行為時起10年。
（4）掏空公司屬洗錢防制法§3Ⅰ所定之重大犯罪。
※不得以臨時動議提出
1、非公開公司（公§172Ⅴ）：改選解任董監、變更章程、合併分割解散、公§185重大營業事項。
2、公開公司（證§26-1）：（1）董事競業許可、盈餘轉增資、公積撥充資本。（2）私募公司債以外之有債證券（§43-6Ⅵ）。（3）發行低於市價之員工認股權憑證。（4）庫藏股以低於買回平均價格轉讓予員工。
因為其認股權（公§267Ⅳ）及認股權憑證（公§167-2Ⅱ）不得轉讓。
配偶、未成人子女、利用他人名義、關係企業。
條件不一之損賠：
公開公司之委託書，限公司所印製。
解題步驟：（1）主體：是否為內部人或消息受領人。
（2）客體：是否為股票或具股權性質之有價證券。
（3）是否屬內線消息。
（4）消息何時成立、獲悉、公開。
（5）交易者有無遵守「沈澱期」。
心理治療師催眠董事長而獲悉è基於職業關係獲悉消息，屬內部人，而非消息受領人（董事長受催眠故未違反信賴義務）。
實：行為前10日平均收盤價或行為結束後90日平均收盤價。
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